La juridiction administrative vient de rendre une décision relativement à l’application de l’abattement renforcé de 65% en matière de plus-value mobilière au regard de la condition en vertu de laquelle la société dont les titres sont cédés n’est pas issue d’une concentration, d’une restructuration, d’une extension ou d’une reprise d’activités préexistantes.
En application des dispositions de l’article 150-0 D du CGI dans sa rédaction applicable à l’année d’imposition en litige les gains nets (plus-values et moins-values) de cession d’actions ou de parts de PME, sont réduits, pour l’imposition à l’impôt sur le revenu, de l’abattement pour durée de détention renforcé lorsque certaines conditions tenant à la société dont les titres ou droits sont cédés sont remplies.
Rappel des faits :
M D a acquis, les 13 mars et 24 juin 2008, respectivement 7 200 actions et 7 800 actions de la société OTC AM, société de gestion de portefeuilles dont il est salarié, auprès de la société TF SA.
Le 18 juillet 2013, il a cédé à la SAS B, devenue OTC Holding, 13 700 actions de la société OTC AM, pour un montant global de 814 734 €.
Cette cession lui a permis de réaliser une plus-value de 485 806 €, qu’il a déclarée au titre de ses revenus 2013 en appliquant l’abattement renforcé de 65% prévu à l’article 150-0 D-1quater-A-2° du CGI, dans sa rédaction alors applicable.
MD a également reçu un complément de prix de 19 626 €, attaché à la vente de ces titres.
A l’issue d’un contrôle sur pièces, l’administration fiscale a partiellement remis en cause le bénéfice de cet abattement renforcé en estimant non remplie, pour 7 200 des titres cédés, l’une de ses conditions tenant à l’absence de garantie en capital.
M et Mme D font appel du jugement du 13 mars 2019 par lequel le tribunal administratif de Cergy-Pontoise a rejeté leur demande en décharge.
Pour remettre en cause partiellement le bénéfice de l’abattement renforcé, l’administration fiscale s’est fondée sur un premier motif tiré de l’existence d’une garantie en capital pour 7 200 des titres cédés, garantie octroyée lors de la souscription des actions en 2008. La Cour a écarté ce premier motif.
Mais devant le juge de l’impôt et en appel le ministre de l’action et des comptes publics s’est prévalu du fait que la société OTC AM, spécialisée dans la gestion des FCPI ne serait pas une société réellement nouvelle, mais le prolongement de ses deux sociétés actionnaires, les sociétés OTC S et TF SA, en méconnaissance de la condition à l’article 150-0 D-1quater-B-1°-a du CGI dans sa rédaction alors applicable.
Rappellons qu’en application de l’article précité la société émettrice des titres cédés ne doit pas avoir été créée dans le cadre d’une concentration, d’une restructuration, d’une extension ou d’une reprise d’activités préexistante.
Pour plus de précisions sur les notions de concentration, restructuration, extension ou reprise d’activités préexistantes, l’administration renvoie à ses commentaires sur l’exonération "entreprise nouvelle" de l’article 44 sexies du CGI - BOI-BIC-CHAMP-80-10-10-20
Pour justifier de l’autonomie et de l’indépendance de la société OTC AM, la Cour fait valoir plusieurs arguments :
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l’existence de liens commerciaux entre OTC S et OTC AM (La première conseil en levées de fonds des PME dans lesquelles les fonds gérés par la seconde sont susceptibles de prendre une participation) ne caractérise pas des liens de dépendance, d’autant plus que OTC S ne détient que 37,5% d’OTC AM (sans représentation particulière a priori au sein de son conseil d’administration).
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la société TF SA qui fait de la gestion d’actifs ne dispose pas de l’agrément pour la gestion des FCPI et n’a pas l’investissement dans le " non côté " comme métier
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l’existence de liens commerciaux entre TF SA et OTC AM (La première étant le prestataire de la seconde dans la gestion d’une part des 40 % d’actifs de celle-ci relevant de la " poche non réglementaire ") ne caractérise pas des liens de dépendance, d’autant plus que TF SA ne détient que 37,5% d’OTC AM
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la société OTC AM a été créée par apports en numéraire, sans transfert d’actifs de quelque sorte que ce soit,
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ni la société OTC S, ni la société TF SA ne disposaient des moyens humains et des agréments requis pour une activité dans le secteur non côté.
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la société OTC AM n’aurait pu obtenir d’agrément de l’AMF en présence d’une " communauté d’intérêts " ou d’un " prolongement d’activité " constaté avec ses actionnaires, caractéristiques d’un conflit d’intérêts
Pour la Cour, les liens capitalistiques sus-évoqués et le partenariat entre les trois sociétés ne suffit pas par elle-même à caractériser une situation de dépendance telle que la société OTC AM devrait être regardée comme privée d’autonomie réelle et constituant la simple émanation des deux autres sociétés.
Partant la remise en cause de l’abattement majoré n’était pas justifié.