Une question parlementaire met en lumière une incohérence de notre système fiscal français concernant les transformations d'entreprises individuelles à responsabilité limitée (EIRL) en sociétés de capitaux. L'interrogation du député s'inscrit dans le contexte de l'extinction programmée du statut d'EIRL par la loi du 14 février 2022 et révèle les difficultés pratiques rencontrées par les entrepreneurs souhaitant faire évoluer leur structure juridique.
Pour mémoire, l’article 1er de la loi relative à l’entrepreneur individuel à responsabilité limitée (n° 2010-658 du 15 juin 2010) a créé et défini le régime juridique de l’entrepreneur individuel à responsabilité limitée, dont le patrimoine professionnel est distinct du patrimoine personnel, sans qu’il y ait néanmoins création d’une personne morale. Ce dispositif a été codifié aux articles L. 526-6 à L. 526-21 du code de commerce et les règles fiscales applicables aux EIRL ont été définies à l’article 1655 sexies du CGI.
Le statut de l'EIRL, jugé complexe, n'a pas rencontré un grand succès (moins de 100 000 EIRL en juin 2021) et a été supprimé par la loi n° 2022-172 en faveur de l'activité professionnelle indépendante du 14 février 2022.
Depuis le 15 février 2022, il n'est donc plus possible de créer une EIRL. Le nouveau statut unique d’entrepreneur individuel est entré en vigueur à compter du 15 mai 2022 pour toute création d’entreprise individuelle. Les EIRL existantes avant l’entrée en vigueur de la loi peuvent continuer d’exercer leur activité sous ce régime et continuent d’être régies par les règles qui existaient avant la réforme du statut de l’entrepreneur individuel.
La question ministérielle de la députée Virginie Duby-Muller met en évidence un régime fiscal particulièrement pénalisant pour les entrepreneurs ayant choisi d'exercer leur activité en EIRL soumise à l'IS. Contrairement à d'autres structures, la transformation de cette forme juridique en société de capitaux, ou l'apport de son patrimoine à une nouvelle entité, est actuellement assimilée à une dissolution-liquidation.
Cette qualification entraîne des conséquences fiscales lourdes et immédiates : l'EIRL est imposée sur les plus-values latentes qu'elle a réalisées, et le boni de liquidation est taxé comme revenu de capitaux mobiliers (RCM) chez l'entrepreneur.
Cette imposition constitue un obstacle pour les entrepreneurs désireux de faire évoluer leur activité, par exemple pour lever des fonds, s'associer ou simplement optimiser leur structure.
Cette situation est d'autant plus critiquable qu'elle crée une inégalité de traitement manifeste au sein de notre paysage fiscal.
Mme Duby-Muller souligne a juste titre une inégalité de traitement selon le régime fiscal d'origine :
En effet, les entreprises individuelles (EI) classiques et les EIRL ayant opté pour l'impôt sur le revenu (IR) peuvent bénéficier d'un report d'imposition des plus-values latentes lors de leur transformation ou apport en société, grâce à l'application de l'article 151 octies du CGI. De même, les restructurations impliquant des sociétés de capitaux bénéficient de dispositifs de neutralité fiscale, notamment via l'article 150-0 B ter du CGI. L'EIRL à l'IS se trouve ainsi isolée, privée d'un régime fiscal de faveur dont bénéficient pourtant des situations comparables, ce qui entrave la mobilité juridique des entrepreneurs.
| Régime d'origine | Régime fiscal | Sort des plus-values lors de l'apport | Texte de référence | Neutralité fiscale |
| Entreprise Individuelle (EI) | IR | Report d'imposition possible | Art. 151 octies du CGI | OUI |
| EIRL | IR | Report d'imposition possible | Art. 151 octies du CGI | OUI |
| EURL / SARL | IS | Sursis d'imposition (échange de titres) | Art. 150-0 B ter du CGI | OUI |
| EIRL (Assimilation EURL) | IS | Taxation immédiate (Cessation + Boni) | Art. 201 du CGI | NON |
L'EIRL à l'IS, bien qu'étant déjà assimilée à une EURL sur le plan fiscal (en vertu de l'article 1655 sexies du CGI), se retrouve exclue de ces dispositifs de faveur. C'est une situation schizophrénique : l'État traite l'EIRL comme une société pour percevoir l'impôt annuel, mais refuse de la traiter comme telle lors de sa transformation juridique.
Face à ce constat, la députée de Haute-Savoie demande au Gouvernement...
...s'il envisage de modifier l'article 151 octies du CGI ou l'article 150-0-B ter du CGI, afin de permettre d'élargir les possibilités de neutralité fiscale lors de la transformation d'une EIRL à l'impôt sur les sociétés en société de capitaux.